丰禾代理
作者：罗培新 上海市司法局副局长，法学教授
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引子
“所测即所得”。面对即将到来的世行DB2020，一项重要任务是问卷更新。因为受访律师于2019年3月20日前后已经向世行返回了问卷，而证监会的《上市公司章程指引》4月17日修订，最高院关于公司法的司法解释4月28日公布，上交所的《股票上市规则》4月30日修订。因而，衷心希望受访律师能够关注到这些规则变化，本着家国情怀和技术能力，更新问卷，重新向世行发送。笔者利用五一小长假，完成了全部46道题的问卷更新，供受访者参考，希望有助于节省律师们的时间，帮助他们正确作答。
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“保护少数投资者”（Protecting Minority Investors）是世行评估的十大指标之一。根据世行发布的全球排名，与DB2018相比，DB2019的此项指标大幅跃升了55名，从原来的第119名提升至64名，分数也由原来的48.33分，提升至60分，成为进步最快的指标之一。
此次排名提升，是在没有修改我国公司法、证券法的情况下完成的，主要依靠的是与世行专家细致的沟通，纠正了以往被误答误判的题目，从而挽回了一些冤枉失分。然而，复盘评估结果，笔者发现，一共46道题中我国仍有15道题失分，其中诸多指标亟需通过修法来完善。例如，满分为10分的“董事责任指数”，DB2019与DB2018我国均仅得1分，与中国已经成为全球第二大经济体、证券市场A股总市值位居全球前列的现状格格不入，急需通过修订法律，正确反映我国现状，提升全球排名。
鉴于全国人大修订法律程序较为繁琐，周期漫长，最高人民法院、中国证监会、上海证券交易所勇于担当，在各自职权范围内，完成了规则的重构和优化。最高人民法院发布了《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（五）》，自2019年4月29日起施行。此前，中国证监会于4月17日发布了《关于修改〈上市公司章程指引〉的决定》。2019年4月30日，上海证券交易所分别修订了《上海证券交易所股票上市规则》和《上海证券交易所科创板股票上市规则》，并于当日起施行。
“保护中小投资者”指标拥有两个二级指标，即“纠纷调解指数”与“股东治理指数”。以下结合世行DB2020问卷，针对全部46道题，予以逐题评述。
DB2020问卷之“纠纷调解指数”评析
“纠纷调解指数”衡量利益冲突的调控能力，包括“披露程度指数”、“董事责任程度指数”、“股东诉讼便利度指数”等三个三级指标，以下分而述之。
一、披露程度指数
该指数范围从0到10，数值越高，说明披露程度越高。
【世行问题一】“在买方获得卖方的卡车前，由谁对交易做出最终授权”？共有五个选项：1.“CEO或者执行董事”；2.“包括詹姆斯在内的董事会”；3.“包括詹姆斯在内的股东大会”；4.“不包括詹姆斯的董事会”；5.“不包括詹姆斯的股东大会”。
按照世行的评估标准，如果只需CEO或者执行董事批准即可，得分为0；如果必须由董事会或者监事会表决但不排除詹姆斯的投票权，得分为1；如果必须由董事会或监事会表决且不允许詹姆斯投票，则得分为2；如果必须由股东会表决而且不允许詹姆斯投票，则得分为3。
从国外立法例来看，关联董事回避表决，属于通例。但哪类事项要经股东会或者董事会表决，则规定各有差异。英国的做法是，根据交易重大程度、交易内容等区分交易类型，分别予以规制，但这经历了一个演变的过程。英国1985年公司法第317条规定还规定，绝对禁止某些特定的自我交易。但2006年修订公司法后，将禁止特定交易的规定修改为经股东批准可以进行。这些特定类型的交易包括：一是重大的财产交易（董事从公司处或者公司从董事处购买或者已经购买了重大的非现金财产，其价值超过了100000英镑或者达到公司净资产的10%以上（只要后者的数额超过5000英镑））；二是贷款以及类似的交易（小额10000英镑以下的贷款、促进集团内部财产转让且有利于公司的安排等）；三是影响董事薪酬的决定（即关于董事服务合同的规定）